妻子与他人通奸，为报复，与通奸者妻子发生性关系，是强奸罪吗？

[案例] 刘某从朋友处得知，妻子与杨某的丈夫发生经发生性关系后 ，非常气愤，遂提出离婚。刘妻不想离婚，就与刘某商量让杨某与刘某发生一次性关系作为“补偿”。第二天上午，刘妻邀杨某到家中，刘某欲与杨某发生性关系，遭到杨某的反抗，刘某提出若不答应其要求，就找人废掉其丈夫。刘某妻子也劝说杨某，答应不让任何人知道。杨某为了保护丈夫，忍辱答应刘某的要求，事后杨某向公安机关报案（案例经过改编）。

本案，笔者为杨某的忍辱求全点赞，同时为杨某的懦弱惋惜。刘妻与他人通奸行为令人不齿，刘某的行为不仅令人恶心，更是严重的犯罪行为。针对本案，笔者谈谈自己的看法，如有不当，敬请指正。

通奸不是犯罪行为

通奸一般是指已婚一方或双方与他人经常发生婚外性关系的行为。

01 通奸是违反婚姻法的行为

《婚姻法》第四条规定：夫妻应当互相忠实，互相尊重；家庭成员间应当敬老爱幼，互相帮助，维护平等、和睦、文明的婚姻家庭关系。

我国婚姻法明确规定，夫妻之间有互相忠实的义务，有配偶者与他人通奸的行为违反婚姻法关于夫妻相互忠实的义务，为违反婚姻法的行为。

02 通奸不是刑法规制的行为

通奸为有配偶的一方或双方，违反夫妻相互忠实的义务，不以同居或结婚为目的，经常性发生婚外性关系的行为。在我国，强奸罪的对象是妇女，在通奸关系中，女方完全出于自愿，并不违背女方的意志，也不可能存在强奸罪中的暴力或胁迫行为，因此，难以受到刑法的谴责。

鉴于我国离婚率居高不下的局面，通奸行为有可能纳入刑法视野，规定为犯罪行为。

本案中，刘某与其妻涉嫌强奸罪，为共同犯罪

《刑法》第二百三十六条【强奸罪】以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的，处三年以上十年以下有期徒刑。

强奸罪要求行为人对妇女实施暴力、胁迫或其他手段，强行与之发生性关系。可见，强奸罪一定是违背妇女意志的行为，具体本案，杨某为了丈夫的安危，忍辱与刘某发生性关系，明显违背杨某的意志。本案中，刘某虽然没有采取暴力手段，但采取了胁迫手段，杨某基于刘某日后伤害或杀其丈夫的担忧，不得不答应刘某的要求，这样的胁迫程度达到了强奸罪所要求的胁迫内容，因此，符合强奸的违法构成要件，刘某对杨某实施的行为为强奸行为。

《刑法》第二十五条【共同犯罪概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。

本案中，刘某的妻子基于不与刘某离婚的目的，积极帮刘某对杨某实施强奸行为，主观上有帮助的故意，因此，刘某的妻子与刘某一起涉嫌强奸罪，刘某为实施犯，系主犯；妻子为帮助犯，系从犯。

《刑法》第二十六条　【主犯】组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。

二十七条　【从犯】在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。

对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。

结语：已婚的男女双方应忠实履行夫妻双方的义务，婚内性行为不仅不符合我国传统的道德要求，也是违反婚姻法的违法行为。夫妻之间的忠实义务不是一种交易，以不忠实换取另外的不忠实，最终会造成两个家庭的悲剧，如本案，妻子违反夫妻的忠实义务，却以令世人不齿的手段，试图挽回婚姻，而丈夫恰恰是令人恶心的卑劣小人，最终夫妻双双走上犯罪道路。