被女子擅自发生性关系，男子怒叫朋友将其性侵，如何评价本案？

　　【案件回放】2019年10月4日晚11时许，孙某独自在家，闲来无事，来到家按摩店找“小姐”包夜，孙某支付了嫖资，并约定一晚只能发生两次性关系。于某将“小姐”王某带到就近宾馆，与其发生了一次性关系。凌晨2时许，王某在未经于某允许的情况下，和于某发生了第二次性关系，便以完成约定为由要回店里。于某不满王某擅自和他发生性关系，将王某强行带到宾馆外偏僻处实施殴打，并电话叫来刘某和黄某，3人先后强行与王某发生关系。

　　本案例由真实案件改编，笔者略去个别情节，但仍尊重了原案件基本事实，对行为定性不会产生影响。笔者对本案的分析，基于案件的所有事实业已查清，据以定罪量刑的证据已充分，且以下分析只涉嫌案件的定性，不涉及量刑及证据的运用。以下笔者结合案例，根据刑法相关规定，展开讨论。

　　01 孙某与王某为卖淫嫖娼行为

《治安管理处罚法》第六十六条 卖淫、嫖娼的，处十日以上十五日以下拘留，可以并处五千元以下罚款；情节较轻的，处五日以下拘留或者五百元以下罚款。

　　卖淫嫖娼是指不特定的同性之间或者异性之间以金钱、财物为媒介发生性关系，如性交、口淫、手淫、肛交等行为，但不包括推油等按摩服务。

　　根据《治安管理处罚法》第六十六条规定，卖淫、嫖娼的，处十日以上十五日以下拘留，可以并处五千元以下罚款；情节较轻的，处五日以下拘留或者五百元以下罚款。

　　因此，孙某与王某约定包夜的行为，为违反《治安管理处罚法》的卖淫嫖娼行为，应依法予治安处罚。

　　02 王某擅自与孙某发生性关系的行为，是否为猥亵行为?

　　我国刑法及司法实践中，长期以来对女性的性资源保护的极其周到，而男性的性资源似乎不太值钱，因此女性针对男性实施的性行为不能被刑法所评价，这一尴尬局面随着2015年《刑法修正案（九）》的实施发生了改观。

　　2015年11月1日起施行的《刑法修正案(九)》修改了刑法第237条强制猥亵妇女、儿童罪的条款，将猥亵妇女改为猥亵他人，"他人"当然既包括妇女，也包括男性。刑法修正案(九)生效后，对男性实施性骚扰，情节严重的，也可能构成犯罪。女性强行与男性发生性关系的行为，要以评价为强制猥亵罪，但不能定性为强奸罪。

　　本案中，王某未经孙某同意，未完成约定回店里，擅自与孙某发生第二次性关系的行为，虽然没有强制性，但仍可以评价为违反《治安管理处罚法》的猥亵行为。

《治安管理处罚法》第四十四条 猥亵他人的，或者在公共场所故意裸露身体，情节恶劣的，处五日以上十日以下拘留；猥亵智力残疾人、精神病人、不满十四周岁的人或者有其他严重情节的，处十日以上十五日以下拘留。

　　根据《治安管理处罚法》第四十四条规定，猥亵他人的，或者在公共场所故意裸露身体，情节恶劣的，处五日以上十日以下拘留。

　　本条规定情节恶劣的，处五日以上十日以下拘留，根据本案的实际，王某的行为尚不足以评价情节恶劣，因此，王某的行为虽然违反《治安管理处罚法》，但不能对其实施治安拘留，可依法对其处以警告或罚款的治安处罚。

《刑法》第二百三十六条【强奸罪】以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的，处三年以上十年以下有期徒刑。

奸淫不满十四周岁的幼女的，以强奸论，从重处罚。

强奸妇女、奸淫幼女，有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑：

......

(四)二人以上轮奸的；

　　强奸罪是侵犯妇女性的自已决定权的犯罪，是采取暴力、胁迫或其他手段，违背妇女意志，强行与其发生性关系的行为。

　　轮奸是强奸罪共同犯罪的情形，也是强奸罪的结果加重犯，是指两名或多名男子具有轮流奸淫同一妇女的共同故意，在一定时间内对一名妇女实施控制，并分别奸淫的，即使时间间隔较长，甚至不在同一地点实施奸淫的，都视为轮奸。

　　案件事实：孙某不满王某擅自和他发生性关系，将王某强行带到宾馆外偏僻处实施殴打，并电话叫来刘某和黄某，3人先后强行与王某发生关系。

　　基于这一案件事实，本案中，在本起强奸罪的共同犯罪中，孙某既是强奸罪的教唆犯，也是强奸罪的实行犯，发生教唆犯与实行犯竞合的情况，直接按强奸罪的实行犯处理，同时，刘某与黄某直接实施了对王某的强奸行为，均为实行犯。根据本案的实际，孙某、刘某与黄某均系实行犯，为主犯。根据《刑法》第二百三十六条第三款第（四）项规定，二人以上轮奸的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或死刑。

　　结语：通过以上分析，本案中，孙某、刘某与黄某涉嫌强奸罪，具有轮奸情节，为强奸罪的结果加重犯；同时，孙某与王某的行为违反《治安管理处罚法》，系卖淫嫖娼行为，应依法予以治安处罚，另王某又单独涉嫌违反《治安管理处罚法》的猥亵行为，应与其前行为合并处罚。