男子登山遇漂亮女尸，欲行不轨时妇女突然睁开眼，涉嫌何罪？

编者语：本案例为教学案例，实践中是否有发生，笔者不得而知，如有不同观点，敬请讨论。

　　【案例】 五十多岁的黄某，提前退休后，每天大部分时间都在游山玩水，2016年5月份一天，黄某一大早就开始登山，快到中午时，登上一座山头，由于路较险，几乎没有登顶，大有一种一览众山小的感觉。黄某正准备坐下来喘口气，突见不远处草丛中一团粉红色，黄某走近一看，是一位身着粉红色运动将的年轻妇女，可能登山累了，休息时被暖阳阳的阳光晒得睡着了，俨然一位睡美人。黄某往四周看看，没有同行的朋友，喊了一声，没有应答，心想可能和自己一样，独自一人登山。黄某叫了两声，妇女没有反应，便上前推了一下，身体软软的，但没有反应，用手放在鼻孔处，已没有生命气息，脉搏也找不到了，心跳也消失。黄某认为妇女已经死了。黄某转身走出去两步，看看四周无人，又回来，产生了极其邪恶的念头—奸尸。由于妇女死后不久，身体尚有余温，也没有出现尸僵现象，黄某很容易脱掉妇女衣服，由于激烈的刺激，妇女慢慢有了意识，当黄某结束运动时，妇女突然睁开了眼，黄某吓得穿上衣服，向山下跑去（本案例摘自教学案例）。

　　本案例摘自教学案例，现实中是否有原形，笔者不得而知，案例渲染了这么多，大概一句话可以总结：男子奸尸时，尸体突然复活，构成何罪?类似的案例不少，笔者再分析本案例，旨在纠正笔者以前错误观点。

《刑法》第二百三十六条【强奸罪】以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的，处三年以上十年以下有期徒刑。

　　案例中，笔者重点铺垫了黄某对妇女生死的试探：没了呼吸、没了心跳、没了脉搏。死亡三特征都具备了，因此，无论是谁，可以确定眼前的妇女已经死亡，这样情况下，与妇女发生性关系，可以很明确在认定为黄某的行为就是奸尸。如果案例在三特征交待不明确的情况下，妇女只是存在死亡的可能，还不能确定此时妇女已经死亡，此时，与妇女发生性关系，有可能成立强奸罪，故意内容是间接故意。曾比笔者分析过一个类似的案例，就是因为死亡三特征没有完全交待清楚，导致笔者认为，此时的妇女处于尸体与活人之间，存在间接故意强奸的可能，认定类似的案件成立强奸罪，在此予以纠正。

　　本案中，黄某客观上实施了一个强奸行为，因为妇女本来就没有死，主观上有侮辱尸体（奸尸）的故意。在违法构成要件与责任要件不一致时，两者所触犯的罪名不属于同一犯罪构成，刑法理论上称抽象的事实认识错误，刑法上认识错误是故意的判断内容，当出现认识错误时，确定是成立故意犯罪、过失犯罪还是不构成犯罪的问题，只解决这个问题。本案中，客观事内容与主观认识内容不一致，客观上实施了一个强奸行为，主观却想犯的是侮辱尸体的行为，即客观上犯重罪，主观为轻罪，那么就看看客观上这个重罪能否评价为主观上的轻罪，换言之，强奸罪能否评价出包含侮辱尸体罪的内容，如是能，则成立轻罪，即侮辱尸体罪；不能，则不构成犯罪；少一个要件要素，可能为过失。

　　本案中，强奸的对象为活人，侮辱尸体的对象为死人，活人只是比死多了一口气而已，即活人其实就是多了一口气的尸体，因此，强奸行为中包含侮辱尸体行为，如此一来，在侮辱尸体范围内能做到主客观相一致，因此，本案中，黄某不构成强奸罪。

《刑法》第三百零二条【侮辱尸体罪】盗窃、侮辱、故意毁坏尸体、尸骨、骨灰的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。

　　侮辱尸体罪，是指以暴露、猥亵、毁损、涂划、践踏等方式损害尸体的尊严或者伤害有关人员感情的行为，本罪侵犯的法益是社会秩序中的社会风尚。本案中，黄某对妇女“尸体”实施奸尸行为，涉嫌侮辱尸体罪。

　　结语：在二阶层犯罪构成理论体系下，犯罪是违法与有责任的行为；在传统犯罪构成理论体系下，犯罪是主客观相统一下实施的行为。无论什么理论，都要求对有责任的行为负责，没有责任就没有犯罪，强调责任与行为同时存在的原则。本案中，黄某的行为出现了客观与主观不一致的情况，按照认识错误的理论，可以圆满解决这一问题，黄某涉嫌侮辱尸体罪。