违法分包建设工程应承担连带责任吗，连带责任怎么确定？

建筑工程合同当中，他们的纠纷一般都是因为施工或者是工程款所引起的纠纷是比较多的，同时对于违法分包也会有相应的连带责任，那么，违法分包建设工程应承担连带责任吗，连带责任怎么确定？

网友咨询：违法分包的连带责任怎么确定？

泰和泰拉萨律师事务所何波律师解答：

违法分包是要承担连带责任的。

《建筑法》第二十八条规定，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人。

第六十七条规定，承包单位将承包的工程转包的，或者违反本法规定进行分包的，责令改正，没收违法所得，并处罚款，可以责令停业整顿，降低资质等级；情节严重的，吊销资质证书。

承包单位有前款规定的违法行为的，对因转包工程或者违法分包的工程不符合规定的质量标准造成的损失，与接受转包或者分包的单位承担连带赔偿责任。

违法分包连带责任的确定：

(一)因违法分包而订立的建设工程施工合同无效，法院可收缴当事人已取得的非法所得；

(二)存在违法分包行为的施工单位将面临被责令改正、没收违法所得、处以罚款、责令停业整顿、降低资质等级、吊销资质证书等行政处罚，直接负责的主管人员和直接责任人员面临被处罚款的 行政处罚；

(三)存在有违法分包违法行为的施工单位，将被一定期限内限制参加招投标活动、承揽新工程，甚者被降低资质等级；

(四)存在违法分包违法行为的施工单位，会被记入信用档案并被向社会公示。

何波律师解析：

根据《中华人民共和国合同法》第二百七十二条、《中华人民共和国建筑法》第二十九条和《房屋建筑和市政基础设施工程施工分包管理办法》相关内容规定， 建设工程分包是指在总承包合同中约定可分包或经发包人同意或者认可，建设工程的总承包人将承包的专业工程(建筑工程主体结构的施工除外)或劳务作业发包给具有相应资质条件的单位完成的活动。分包人按照分包合同的约定对总承包人负责，并与总承包人就分包工程对发包人承担连带责任。

合法分包必须符合以下四个条件：

1.在总承包合同中约定可分包或经发包人同意或者认可;

2.总承包人发包给分包人的工程是总承包工程中工程主体结构以外的部分工程;

3.分包人须具有相应资质条件。

4. 分包人不得将其承包的工程再分包。

违法分包的情形：

(一)施工单位将工程分包给个人的;

(二)施工单位将工程分包给不具备相应资质或安全生产许可的单位的;

(三)施工合同中没有约定，又未经建设单位认可，施工单位将其承包的部 分工程交由其他单位施工的;

(四)施工总承包单位将房屋建筑工程的主体结构的施工分包给其他单位的，钢结构工程除外;

(五)专业分包单位将其承包的专业工程中非劳务作业部分再分包的;

(六)劳务分包单位将其承包的劳务再分包的;

(七)劳务分包单位除计取劳务作业费用外，还计取主要建筑材料款、周转材料款和大中型施工机械设备费用的。

对比《建设工程质量管理条例》罗列的四种违法分包的情形，在认定违法分包情形时，尤为值得注意以下两点：

第一、不是所有将房屋建筑工程的主体结构的施工分包的行为都属于违法分包行为，钢结构工程除外。

第二、不是所有再分包行为都属违法分包行为，只有将专业工程再分包或是劳务分包单位将劳务再分包的才属于违法分包行为。专业分包单位将其承包的专业工程中的劳务作业部分再分包的，不属于违法分包行为。