吴京“被代言”索赔30万,医疗广告成“碰瓷”重灾区!

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  据新闻报道,近日“战狼”吴京将昆明军都三三九医院有限公司诉至法院,索赔经济损失20万元,精神损害赔偿金10万元及维权开支5000元。

  

  关于诉讼的原因,还得追溯至2018年7月。吴京发现一本名为《云南男人》的刊物中擅自使用自己的肖像,并配治疗前列腺的广告语。另在刊物内有大量其他男性疾病广告,包括包皮整形美容、早泄、阳痿治疗等、此外还有该医院的联系电话、QQ咨询、官方网站、地址等,且该刊物在昆明市车站、商场、医院周边均有散发,并留有昆明军都三三九医院有限公司的信息。

  

  吴京认为,医院未经许可,基于商业目的擅自使用其肖像,侵犯了他的肖像权。另外,医院的侵权行为极易误导读者认为他接受过相关治疗,或与医院存在合作关系,这种严重不符合事实的宣传,使该刊物的读者极易对他产生否定性评价,从而导致他的社会评价降低,侵犯了他的名誉权。

  该案件目前还是审理中,娱乐圈、司法圈都十分关注。

  = 衡晓春律师有话说 =

  事实上,随着自媒体广告的高速发展,这类侵权事件已不再稀奇,被惩处的医疗机构也不胜枚举。但为什么还有这么多医疗机构愿意冒着违法的风险“打擦边球”、“碰瓷”呢?

  一是自己本身法律意识薄弱,没有完全了解医疗广告的相关法律风险;二是被“明星效应”的流量所吸引,为了在网络宣传过程中制造噱头,提高点击率选择铤而走险。

  江苏博事达律师事务所(地址:南京市建邺区奥体大街68号)衡晓春律师(53046914,QQ/微信同号)提醒各医疗机构注意:在进行广告宣传时一定要合法合规,切勿侵犯他人合法权益,规避法律风险。

  
发布医疗广告需先取得合法资质

  医疗机构应在取得《医疗广告审查证明》后发布广告。

  《医疗广告审查证明》的有效期为1年,到期后仍需继续发布医疗广告的,应重新提出审查申请。建议医院指定专人负责管理医疗广告,避免出现未取得《医疗广告审查证明》发布广告及《医疗广告审查证明》到期后未及时申请审查等违法行为。

  法律明令禁止的医疗广告内容

  根据《广告法》、《医疗广告管理办法》、《互联网广告管理暂行办法》等法律法规,一些法律上明令禁止的医疗广告内容,医疗机构一定要注意!

  

  1、医疗广告的表现形式不得含有以下情形:

  ①涉及医疗技术、诊疗方法、疾病名称、药物的;

  ②保证治愈或者隐含保证治愈的;

  ③宣传治愈率、有效率等诊疗效果的;

  ④淫秽、迷信、荒诞的;

  ⑤贬低他人的;

  ⑥利用患者、卫生技术人员、医学教育科研机构及人员以及其他社会社团、组织的名义、形象作证明的;

  ⑦使用解放军和武警部队名义的;

  2、禁止利用新闻形式、医疗资讯服务类专题节(栏)目发布或变相发布医疗广告。

  3、有关医疗机构的人物专访、专题报道等宣传内容,不得出现有关医疗机构的地址、联系方式等医疗广告内容;不得在同一媒介的同一时间段或者版面发布该医疗机构的广告;

  4、广告不得含有虚假或者引人误解的内容,不得欺骗、误导消费者。

  5、广告不得有下列情形:

  ①使用或者变相使用中华人民共和国的国旗、国歌、国徽,军旗、军歌、军徽;

  ②使用或者变相使用国家机关、国家机关工作人员的名义或者形象;

  ③使用“国家级”、“最高级”、“最佳”等用语;

  ④损害国家的尊严或者利益,泄露国家秘密;

  ⑤妨碍社会安定,损害社会公共利益;

  ⑥危害人身、财产安全,泄露个人隐私;

  ⑦妨碍社会公共秩序或者违背社会良好风尚;

  ⑧含有淫秽、色情、赌博、迷信、恐怖、暴力的内容;

  ⑨含有民族、种族、宗教、性别歧视的内容;

  ⑩妨碍环境、自然资源或者文化遗产保护;

  6、广告不得损害未成年人和残疾人的身心健康。

  7、未取得专利权的,不得在广告中谎称取得专利权。

  8、禁止使用未授予专利权的专利申请和已经终止、撤销、无效的专利作广告。

  9、麻醉药品、精神药品、医疗用毒性药品、放射性药品等特殊药品,药品类易制毒化学品,以及戒毒治疗的药品、医疗器械和治疗方法,不得作广告。

  10、医疗、药品、医疗器械广告不得含有下列内容:

  ① 表示功效、安全性的断言或者保证;

  ② 说明治愈率或者有效率;

  ③ 与其他药品、医疗器械的功效和安全性或者其他医疗机构比较;

  ④利用广告代言人作推荐、证明;

  11、药品广告的内容不得与国务院药品监督管理部门批准的说明书不一致。

  不可侵犯他人民事权利

  医疗广告中经常使用患者或明星、网红的照片(例如在发布的文章中使用照片作为配图),如果是未经权利人允许,并且以营利为目的使用的,则可能会侵犯到公民的民事权利。

  肖像权是指自然人对在自己的肖像上体现的精神利益和物质利益所享有的权利。侵犯肖像权的主要情形包括:使用照片、图片等,并且能够反映出患者或明星、网红等特定的人的姿态、容貌、表情等主要特征,照片、图片是真实、可辩的,使得熟知的人一看就知道是谁。以营利为目的,不一定需要真的产生盈利,只要是达到广告宣传的效果,增加交易机会,就可能被认定为以营利为目的。

  在使用照片、图片侵犯他人肖像权的同时,也可能涉及名誉权和隐私权的问题。

  

  名誉权是指自然人对其获得的社会评价,享有的保有和维护的权利。侵犯名誉权的情形主要包括:捏造、散布虚假事实或侮辱、诽谤(例如出轨、作风不好)他人,降低他人的社会评价、贬损他人形象。如果医疗广告中未经本人同意使用了患者或明星、网红的照片,很可能会被认为侵犯了他人的名誉权。

  隐私权是指自然人享有的私人生活安宁与私人生活信息依法受到保护,不受他人侵扰、知悉、使用、披露和公开的权利。侵犯隐私权的主要情形包括:未经许可泄露个人信息、监视、窥视、侵扰他人私生活等。如果未经客户或明星、网红允许使用照片、图片,会同时侵犯肖像权与隐私权,如确需使用则应打上马赛克,并严格按照“看不出任何脸部特征”的要求执行。

  所以,医疗机构在相关广告管理中,除了要避免常见的虚假宣传、使用绝对化用语等违法广告行为外,也要注意避免侵害他人合法权益,合法合规进行广告宣传,规避法律风险。

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衡晓春律师

医疗、行政、公司专业律师

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