挥一挥衣袖,不带走一份股权——“人走股留”对员工持股动态调整

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  原创: 朱昌明 张锦 SOLAR股权投融资

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  秋风渐起白云初飞,草木始黄雁盼南归。在这迷人的初秋时节,国企混改也开始酝酿果实。

  ”

  

  近期,国资委宣布“双百企业”9月将面临“大考”,改革主动性不强、措施不实、进展滞后的企业,可能被调整出“双百企业”名单。面对国资委大考,混改企业如何做好混改,激活员工主动性,提高员工积极性,为企业创造更多价值?

  实践中,企业面临的难题是实施员工持股,股权激励等措施后,若员工辞职、调离或被辞退、解除劳动合同时,股权该如何处置?以及员工达不到绩效考核时、岗位变动时如何动态调整其所持股权?

  今天,阳光所国企混改和员工持股研究中心负责人、国企改革专家明律师给大家解析最高院96号指导案例,拆解其中玄机!

  

  一、案情简介

  ● 1990年4月5日,西安市大华餐饮有限责任公司(以下简称“大华公司”)成立。● 2004年5月,大华公司由国有企业改制为有限责任公司,由国有企业变更为有限责任公司。大华公司

  员工宋文军,

  出资2万元成为大华公司的自然人股东。

  大华公司章程第三章“注册资本和股份”第十四条规定“公司股权不向公司以外的任何团体和个人出售、转让。公司改制一年后,经董事会批准后可在公司内部赠予、转让和继承。持股人死亡或退休经董事会批准后方可继承、转让或由企业收购,持股人若辞职、调离或被辞退、解除劳动合同的,人走股留,所持股份由企业收购……”,第十三章“股东认为需要规定的其他事项”下第六十六条规定“本章程由全体股东共同认可,自公司设立之日起生效”。该公司章程经大华公司全体股东签名通过。

  ● 2006年6月3日,宋文军向公司提出解除劳动合同,并申请退出其所持有的公司的2万元股份。

  ● 2006年8月28日,经大华公司法定代表人赵来锁同意,宋文军领到退出股金款2万元整。● 2007年1月8日,大华公司召开2006年度股东大会,大会应到股东107人,实到股东104人,代表股权占公司股份总数的93%,会议审议通过了宋文军、王培青、杭春国三位股东退股的申请并决议“其股金暂由公司收购保管,不得参与红利分配”。● 后宋文军以大华公司的回购行为违反法律规定,未履行法定程序且《公司法》规定股东不得抽逃出资等,请求依法确认其具有大华公司的股东资格。

  

  二、案情分析

  ▇ 问题1:有限责任公司与股东关于回购股权的约定是否有效?

  有限责任公司具有人合性和封闭性,遵循自治原则。

  《公司法》第七十四条虽规定“有下列情形之一的,对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权:(一)公司连续五年不向股东分配利润,而公司该五年连续盈利,并且符合本法规定的分配利润条件的;(二)公司合并、分立、转让主要财产的;(三)公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现,股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。自股东会会议决议通过之日起六十日内,股东与公司不能达成股权收购协议的,股东可以自股东会会议决议通过之日起九十日内向人民法院提起诉讼。”

  七十四条的立法目的本是为保护中小股东利益,防止公司、大股东侵害中小股东权益。但此规定是对异议股东申请公司回购其股权的规定,并不是对公司回购股东股权的禁止性规定,即《公司法》并未禁止公司回购股东股权,且大华公司按章程约定回购股东股权并未侵犯中小股东的权益。

  依照《公司法》第十一条“设立公司必须依法制定公司章程。公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。”《公司法》第二十五条第二款“股东应当在公司章程上签名、盖章”的规定,有限公司章程系公司设立时全体股东一致同意并对公司及全体股东产生约束力的规则性文件。

  大华公司章程已经大华公司全体股东签名通过。其第十四条规定“公司股权不向公司以外的任何团体和个人出售、转让。公司改制一年后,经董事会批准后可在公司内部赠予、转让和继承。持股人死亡或退休经董事会批准后方可继承、转让或由企业收购,持股人若辞职、调离或被辞退、解除劳动合同的,人走股留,所持股份由企业收购……”,第六十六条规定“本章程由全体股东共同认可,自公司设立之日起生效”。

  2006年6月3日,宋文军向公司提出解除劳动合同,并申请退出其所持有的公司的2万元股份。大华公司按照公司章程规定回购宋文军持有的公司股份,并不违反公司法禁止性规定,公司法第七十四条不适用于本案。

  ▇ 问题2:大华公司按章程约定回购离职股东股权是否构成抽逃出资?

  《公司法》第三十五条“公司成立后,股东不得抽逃出资。”抽逃出资专指公司股东抽逃其对于公司出资的行为,公司不能构成抽逃出资的主体。

  在本案中,宋文军于2006年6月3日向大华公司提出解除劳动合同申请并于同日手书《退股申请》,提出“本人要求全额退股,年终盈利与亏损与我无关”,该《退股申请》应视为其真实意思表示。大华公司于2006年8月28日退还其全额股金款2万元,并于2007年1月8日召开股东大会审议通过了宋文军等三位股东的退股申请,大华公司基于宋文军的退股申请,依照公司章程的规定回购宋文军的股权,程序也无不当。

  三、裁判结果

  2014年6月10日,西安市碑林区人民法院一审判令驳回原告宋文军要求确认其具有被告西安市大华餐饮有限责任公司股东资格之诉讼请求。

  2014年10月10日,西安市中级人民法院二审判决驳回上诉,维持原判。2015年3月25日,陕西省高级人民法院裁定驳回宋文军的再审申请。

  四、本案的启示

  通过最高院指导案例可以看出,法院认可“人走股留”的公司章程。宋文军成为大华公司的股东基础是双方具有劳动合同关系,如果宋文军与大华公司没有建立劳动关系,宋文军则没有成为大华公司股东的可能性。大华公司章程将是否与公司具有劳动合同关系作为取得股东身份的依据继而作出“人走股留”的规定,符合有限责任公司封闭性和人合性的特点,亦系公司自治原则的体现,不违反公司法的禁止性规定。

  大华公司章程第十四条关于股权转让的规定,属于对股东转让股权的限制性规定而非禁止性规定,宋文军依法转让股权的权利没有被公司章程所禁止,大华公司章程未侵害宋文军股权转让权利。章程是双方真实的意思表示,没有违反法律的强制性规定,不涉及公司资产的减少,不构成抽逃公司资本,不影响公司债权人的利益,应属合法有效。

  除96号指导案例外,最高人民法院审理的“杨玉泉、山东鸿源水产有限公司请求公司收购股份纠纷申诉案件”[(2015)民申字第2819号]也涉及“入股职工因调离本公司,被辞退、除名、自由离职、退休、死亡或公司与其解除劳动关系的,其股份通过计算价格后由公司回购”的公司回购条款,最高人民法院对于该条款的效力同样持支持态度,最高院确认了公司与股东之间以意见书形式约定股权回购条款的合法有效性,并强调有限责任公司可以与股东约定《公司法》第七十四条规定之外的其他回购情形。

  对人走股留问题司法态度基本一致,即股东与公司是可以通过章程或者其他协议约定的形式,对持有公司股权的人各种原因离开公司而被公司回购股权进行约定。另外,实践中公司通常在股东协议中明确约定,当股东出现过错离职比如被辞退、除名、过错解除劳动关系或者无过错离职(如主动辞职、退休、死亡等)情况时,可以进行股权回购,并约定了不同的回购条件。过错回购更多的倾向于以最低的价格回购股权;无过错回购,则会考虑溢价形式回购股权;同样在实施股权激励中,对合伙人授予的限制性股权或对员工授予的期权,也可以进行回购条件的约定,这些约定均有效力,对公司的发展与稳定起到了很好的保护作用。

  

  ★ 员工成为股东的基础是劳动关系,则劳动关系可以成为“人走股留”的依据,且只要不违反法律强制性规定,不损害公司、债权人、中小股东合法利益,《公司法》并不禁止公司回购股权的其他途径。依据以上原理,如果员工取得持有的股权的基础是绩效考核、岗位,同理,公司可通过章程、协议等书面文件与持股员工约定绩效股权、岗位股权的回购条款、回购价格,经过全体员工签字,充分公示后可以生效。

  【注意】

  以上分析仅适用于有限责任公司。对于股份有限公司,根据《公司法》第一百四十二条规定,“公司不得收购本公司股份。但是,有下列情形之一的除外:(一)减少公司注册资本;(二)与持有本公司股份的其他公司合并;(三)将股份用于员工持股计划或者股权激励;(四)股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议,要求公司收购其股份;(五)将股份用于转换上市公司发行的可转换为股票的公司债券;(六)上市公司为维护公司价值及股东权益所必需……”,股份有限公司除法律规定的以上情况外,原则上不允许回购股权。

  

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