现代社会,民事权利遭受侵害,原则上须寻求公力救济,不允许自力救济,仅在例外情形承认私力救济。私力救济包括自助行为与自卫行为。自卫行为包括紧急避险与正当防卫。
(一)自助
1、自主的构成要件:
(1)须为保护自已的请求权。注意三点:①仅限于请求权(支配权、抗辩权、形成权依其性质不能以自助行为救济)。②仅限于自己的请求权(保护他人的权利,不成立自助行为,但可正当防卫或者紧急避险)。③请求权附有抗辩权(如诉讼时效期间经过)或者请求权依其性质不得强制执行的请求权(如提供劳务请求权)不可自助。
(2)情事紧迫,来不及请求公力救济,并且如果不实施自助势必导致请求权难以实现或者无从实现。
(3)不超过必要的限度。具体而言,如果扣留财物即可达到目的,则不得毁损财物;如毁损财物即可达到目的,则不得拘束其人身。无论如何,均不得伤害其身体。自助行为超过必要限度的,构成侵权行为。
(4)事后必须及时请求公力救济。自助后,如不及时请求公力救济,不发生自助的效力,无违法阻却性,行为人可能须承担侵权责任。
2、自助的法律效果
(1)保全请求权。为克制私人暴力,自助行为一般只能暂时保全请求权,不能直接使请求权得到实现。请求权的实现仍须通过司法程序。
(2)自助具有违法阻却性,不构成侵权,其所加于债务人之财产、人身自由上的损害,自助行为人不承担赔偿责任。
3、自助vs留置权
(1)相同点
二者的相同点在于请求权人(债权人)可扣留债务人占有的动产。
(2)不同点
①自助,不要求扣留的动产归债务人所有,债务人携带的他人财产亦可扣留;留置权的成立,要求留置的动产属于债务人,若不属于债务人所有,则不成立留置权(例外:债权人留置时不知的,可善意取得留置权)。
②自助要求情况紧急;留置权无此要求。
③自助在特殊情况下可毁损债务人占有的动产;留置权无此可能。
典型真题
一住店客人拒付房钱一早离开派馆去车站,旅馆服务员见状揪住他不让走,并打报警电话。客人说“你不让我走还限制我自由,我要告你们旅馆,耽误了乘火车要你们赔偿”。旅馆这样做的性质应如何认定?(02年·卷三·16题)①
A、属于侵权,系侵害人身自由权
B、属于侵权,系积极侵害债权
C、不属于侵权,是行使抗辩权之行为
D、不属于侵权,是自助行为
答案:D
(二)紧急避险
1、紧急避险的构成要件
①危险的“现时性”。指本人或者他人的生命、身体、自由、财产或者公共利益遭受正在发生的“急迫危险”。
②具有“避险目的”。即避险人主观上是为了避免自己或他人的生命、身体、自由、财产或公共利益上之急迫危险而采取避险行动。
③避险行为具有“必要性”。即避险属于不得已,不采取避险措施,就不能保全更大的法益。
④避险行为具有“相当性”。紧急避险行为不应超过必要的限度。一般指所加于他人的实际损害,不超过所避免的危险可能造成的损害程度。
2、因紧急避险致人损害的责任承担
“避险适当”致人损害的法律后果。①“避险适当”的避险行为具有违法阻却性,不构成侵权,避险人不承担侵权责任。②若有引起险情的人,且其行为符合侵权的构成要件(过错责任或者无过错责任),由引起险情的人承担侵权责任。③没有引起险情的人(如险情由自然原因引起的),可适用“公平责任”,由紧急避险人或者受益人适当补偿。
“避险不当”致人损害的责任承担。①紧急避险人构成侵权(过错责任),承担适当的责任。“适当”,指与其过错程度相一致。②若有引起险情发生的人,且其行为符合侵权的构成要件(过错责任或者无过错责任),则属于“多因一果”,由引起险情发生的人与紧急避险人共同承担责任(依照主观过错或因果关系之类型,可为按份责任或连带责任)。
典型真题
甲公司铺设管道,在路中挖一深坑,设置了路障和警示标志。乙驾车撞倒全部标志,致丙骑摩托车路经该地时避让不及而驶向人行道,造成丁轻伤。对丁的损失,下列哪一选项是正确的?(07年·卷三·18题)①
A、应由乙承担赔偿责任
B、应由甲和乙共同承担赔偿责任
C、应由乙和丙共同承担赔偿责任
D、应由甲、乙和丙共同承担赔偿责任
答案:A
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