起诉主张债权的同时，可以主张抵押权吗？

不动产抵押权在主债权转让时，未办理抵押权变更登记，是否能够对抵押物继续享有抵押权？按照“不动产物权变动，非经登记不生效力”的原则，似乎可以得出债权受让人未取得抵押权的结论。

网友咨询：

甲以自己的房产抵押给乙借款，双方办理了房屋他项权证。现乙将该债权转让给丙，但甲和丙没有重新办理抵押手续。丙方主张债权时，是否同时享有原抵押权？

福建瀛坤律师事务所蒋喜聪律师解答：

《合同法》第八十条规定：债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。只要对债务人履行了通知义务即可（通知的义务履行的方式可以是书面的，也可以是口头的），不必要征得债务人的同意。债务人的同意并不是这种转让行为发生法律效力的前提。

蒋喜聪律师解析：

债权转让的，担保该债权的抵押权一并转让，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。抵押权具有从属性、附随性。这两个性质决定其在被担保的债权发生转让时，应随之一并转让。

但是也存在两个例外：一是最高额抵押担保的债权确定前，部分债权转让的，最高额抵押权不 得转让；二是当事人可以在合同中另外约定的情况。

此外，也正因为抵押权的性质，抵押权不能单独转让。抵押权是债权的从权利，以其担保的债权存在为前提。没有债权，也就不可能有抵押权，故它不能离开债权而独立存在。抵押权是一种预先设定的权利，在债权正常履行的情况下，抵押权是不会实现的。

蒋喜聪律师补充：

《合同法》第81条，债权人转让权利的，受让人取得与债权有关的从权利，但该从权利专属于债权人自身的除外。

《担保法》第52条，抵押权与其担保的债权同时存在，债权消灭的，抵押权也消灭。

《关于适用中华人民共和国担保法若干问题的解释》第72条规定，主债权被分割或者部分转让的，各债权人可以就其享有的债权份额行使抵押权。主债务被分割或者部分转让的，抵押人仍以其抵押物担保数个债务人履行债务。但是，第三人提供抵押的，债权人许可债务人转让债务未经抵押人书面同意的，抵押人对未经其同意转让的债务，不再承担担保责任。